Model de opoziţie împotriva hotărârii asociaţilor

Domnule Preşedinte, [1]

Subsemnatul/subscrisa [2]_domiciliat în_/cu sediul în_, număr de înmatriculare in registrul comerţului_, cod unic de înregistrare_, cont bancar_, în calitate de oponent, chem în judecată pe S.C. [3] cu sediul în_, număr de înmatriculare în registrul comerţului_cod unic de înregistrare_, cont bancar_şi pe_, domiciliat în_, şi pe_, domiciliat în_, în calitate de pârâţi, pentru ca prin hotărârea ce o veţi pronunţa să dispuneţi

Admiterea cererii de opoziţie la Hotărârea Adunării Generale nr. din a S.C._[4]

De asemenea, solicit:

– anularea totală/parţială a hotărârii menţionate, în sensul_;

– obligarea societăţii pârâte/asociaţilor pârâţi la repararea prejudiciului cauzat, în sumă de_;

– obligarea pârâtei la plata cheltuielilor de judecată.

Motivele acţiunii sunt următoarele:

Motivele de fapt [5]:_

Temeiul de drept [6]: îmi întemeiez cererea pe dispoziţiile art. 61 şi art. 62 din Legea nr. 31/1990, republicată.

Probe [7]: în dovedirea acţiunii, solicit următoarele probe:_

Anexez: următoarele înscrisuri_, precum şi chitanţa de

plată a taxei judiciare de timbru de lei si timbrul judiciar de_

lei. [8]

Semnătura,

Domnului Preşedinte al Tribunalului [9]

Explicații teoretice

[1] Natura juridică. Opoziţia împotriva hotărârii asociaţilor este mijlocul procedural, aflat la îndemâna persoanelor interesate, prin care se atacă hotărârile asociaţilor privitoare la modificarea actului constitutiv. Acţiunea are ca scop anularea actului sau a măsurii luate, stoparea efectelor actului şi chiar revenirea la situaţia anterioară, precum şi repararea prejudiciului cauzat reclamantului.

1.1 Termenul de introducere. Opoziţia se face în termen de 30 de zile de la data publicării hotărârii asociaţilor sau a actului adiţional modificator în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a, dacă legea nu prevede un alt termen (pentru termenele derogatorii în cazurile particulare de opoziţie, a se vedea infra, la rubrica Cazuri particulare de formulare a opoziţiei).

[2] Calitate procesuală activă (oponent) au creditorii sociali şi orice alte persoane interesate, respectiv creditorii particulari ai asociaţilor, adică persoanele care sunt prejudiciate prin hotărârea atacată.

[31 Calitate procesuală pasivă (pârât) are societatea, reprezentată de administratori precum şi asociaţii, în situaţia când se solicită obligarea acestora din urmă la repararea prejudiciului.

[4] Obiectul acţiunii. Potrivit art. 62 din Legea nr. 31/1990, republicată, se poate formula cerere de opoziţie împotriva hotărârilor asociaţilor privitoare la modificarea actului constitutiv. Potrivit art. 62 alin. (3) din lege, prin hotărârea asociaţilor se înţelege şi hotărârea organelor statutare ale societăţii, iar termenul asociaţi include şi acţionarii, în afară de cazul când din context rezultă altfel.

De asemenea, legea prevede şi anumite cazuri speciale de opoziţie, în care se pot ataca numai anumite hotărâri ale asociaţilor, precum şi deciziile lichidatorilor societăţilor aflate în lichidare, cazuri ce vor fi analizate infra, la rubrica Cazuri particulare de formulare a opoziţiei.

Precizăm că, o dată cu introducerea opoziţiei se poate solicita şi suspendarea executării hotărârii atacate, în condiţiile art. 133 din lege. Suspendarea hotărârii adunării generale poate fi cerută şi separat, pe cale de ordonanţă preşedinţială, caz în care trebuie să fie precedată de intentarea opoziţiei. Apreciem că, pentru raţiuni de celeritate, este de preferat să fie introdusă separat.

[5] Motivele de fapt. Se va menţiona faptul că hotărârea asociaţilor privind modificarea actului constitutiv sau actul adiţional modificator au fost publicate în Monitorul Oficial, calitatea în care a introdus oponentul cererea şi, în concret, în ce mod oponentul este prejudiciat prin hotărârea de modificare a actului constitutiv.

De asemenea, se va arăta modul de evaluare a prejudiciului a cărui reparare se solicită.
[6] Temeiul de drepţii constituie art. 61 şi art. 62 din Legea nr. 31/1990, republicată. Doctrina0 a arătat ca aceste dispoziţii sunt norme de principiu privind reglementarea opoziţiei, deoarece legea prevede şi alte cazuri speciale în care se poate introduce opoziţie împotriva hotărârilor de modificare a actului constitutiv (pentru aceste cazuri, a se vedea infra, Cazuri particulare de formulare a opoziţiei).

[7] Probe:

a) înscrisuri – obligatoriu hotărârea adunării generale contestată sau actul adiţional încheiat ca urmare a modificării actului constitutiv, Monitorul Oficial în care s-au publicat acestea, precum şi alte înscrisuri socotite utile cauzei;

b) expertiza judiciarâ-contabilă – pentru evaluarea prejudiciului cauzat;

c) interogatoriul pârâţilor – (dacă mai este cazul) pe aspectul cuantumului prejudiciului cauzat.

De asemenea, în cazul în care s-a solicitat şi repararea prejudiciului (capăt de cerere evaluabil în bani), trebuie prezentată dovada îndeplinirii procedurii concilierii directe, conform art. 720′ C. proc. civ.

[8] Timbrajul. Taxa judiciară de timbru este de 37.000 lei (la nivelul anului 2005), corespunzător taxei judiciare datorate cererii pentru anularea unui act administrativ, conform art. VIII din O.U.G. nr. 32/1997 raportat la art. 3 lit. m) din Legea nr. 146/1997,cu modificările şi completările ulterioare, la care se adaugă şi taxa judiciară de timbru calculată la valoare pentru capătul de cerere evaluabil în bani (în cazul în care se solicită şi repararea prejudiciului), conform art. 2 alin. (1) din aceeaşi lege.

Timbrul judiciar este de 3.000 lei [art. 3 alin. (1) din O.G. nr. 32/1995, cu modificările şi completările ulterioare] pentru capătul de cerere privind opoziţia, plus timbrul judiciar, stabilit la valoare, pentru capătul de cerere evaluabil în bani, conform art. 3 alin. (2) din O.G. nr. 32/19953».

[9] Instanţa competentă:

a) teritorial- este competentă instanţa judecătorească în a cărei rază teritorială se află sediul principal al societăţii pârâte, potrivit art. 63 din Legea nr. 31/1990, republicată;

b) material – competenţa aparţine tribunalului, din interpretarea coroborată a dispoziţiilor art. 61 şi ale art. 57 din Legea nr. 31/1990, republicată, raportat art. 2 pct. 1 lit. a) C. proc. civ.

9.1. Organul la care se depune. Opoziţia se depune la oficiul registrului comerţului, care, în termen de 3 zile de la data depunerii, o va menţiona în registru şi o va înainta instanţei judecătoreşti competente.
Cazuri particulare de formulare a opoziţiei

Pe lângă dispoziţiile de drept comun în materia opoziţiei analizate mai sus, legea conţine şi dispoziţii speciale care reglementează dreptul la opoziţie fie împotriva hotărârii adunării generale privind modificarea actului constitutiv, fie împotriva deciziilor lichidatorilor societăţilor aflate în lichidare.

Depunerea opoziţiei, instanţa competentă (material şi teritorial) şi procedura de soluţionare a opoziţiei pentru aceste cazuri particulare de opoziţie sunt cele reglementate de dispoziţiile art. 62 din lege (dreptul comun), specificul acestora constând în sfera persoanelor cărora legea le conferă calitatea de a face opoziţie, pentru fiecare caz particular în parte, precum şi obiectul opoziţiei şi, pentru unele cazuri, termenul în care se poate face aceasta (de regulă se aplică termenul de drept comun, respectiv 30 de zile de la data publicării hotărârii asociaţilor sau a actului adiţional modificator în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a, cu excepţia cazului în care legea prevede un alt termen).

Astfel, legea prevede următoarele cazuri particulare în care se poate face opoziţie:

a) art. 206 din Legea nr. 31/1990, republicată, reglementează dreptul creditorilor particulari ai asociaţilor dintr-o societate în nume colectiv, în comandită simplă sau cu răspundere limitată să introducă opoziţie împotriva hotărârii adunării asociaţilor de prelungire a duratei societăţii peste termenul fixat iniţial, dacă au drepturi stabilite printr-un titlu executoriu anterior hotărârii;

b) art. 208 alin. (3) din Legea nr. 31/1990, republicată, stabileşte că orice creditor social, a cărui creanţă este constatată printr-un titlu anterior publicării hotărârii privind reducerea capitalului social, poate formula opoziţie împotriva acestei hotărâri;

c) art. 231 alin. (3) din Legea nr. 31/1990, republicată, dă dreptul creditorilor şi oricărei părţi interesate de a introduce opoziţie împotriva hotărârii asociaţilor privind revenirea asupra unei hotărâri de dizolvare a societăţii;

d) art. 236 alin. (2) lit. b) din Legea nr. 31/1990, republicată, reglementează dreptul creditorilor sociali de a formula opoziţie împotriva hotărârii de dizolvare a unei societăţi cu răspundere limitată cu asociat unic cu transmiterea universală a patrimoniului societăţii către asociatul unic, fără lichidare;

e) art 243 din Legea nr. 31/1990, republicată, permite oricărui creditor al societăţii, care are o creanţă anterioară publicării proiectului de fuziune sau de divizare, să formuleze opoziţie împotriva hotărârii de fuziune sau divizare a societăţii;

f) art. 256 alin. (3) din Legea nr. 31/1990, republicată, reglementează dreptul creditorilor sociali de a introduce opoziţie împotriva deciziilor lichidatorilor societăţii cu privire la plăţile anticipate către asociaţi în contul părţilor ce li se cuvin prin lichidare;
g) art. 263 alin. (2) din Legea nr. 31/1990, republicată, reglementează dreptul asociatului din societatea în nume colectiv, în comandită simplă sau cu răspundere limitată, nemulţumit de situaţia financiară şi de propunerile privind repartizarea activului între asociaţi întocmite de lichidatori, de a formula opoziţie, în termen de 15 zile de la notificarea situaţiei financiare de lichidare şi a proiectului de repartizare;

h) art. 266 alin. (3) din Legea nr. 31/1990, republicată, stabileşte dreptul oricărui acţionar al societăţii pe acţiuni şi în comandită pe acţiuni să introducă opoziţie împotriva dării de seamă asupra gestiunii administratorilor, întocmită de lichidatori, în termen de 15 zile de la publicarea acesteia;

i) art. 268 alin. (3) din Legea nr. 31/1990, republicată, prevede că orice acţionar poate face opoziţie împotriva situaţiei financiare finale întocmite de lichidator.